來源：圖蟲創(chuàng)意

芥末堆 4月10日 大衛(wèi) 報道

最近接到一個教育創(chuàng)業(yè)者和投資人之間的糾紛，雙方都自認(rèn)掌握著真理，是糾紛中的弱者。

2015年前后，電商、O2O企業(yè)興起，市場需要大量美工和客服等電商人才。在這樣的背景下，這位創(chuàng)業(yè)者成立了線上電商培訓(xùn)課程平臺。

2015年，創(chuàng)業(yè)者與一家初創(chuàng)風(fēng)投基金投資方簽署借款附帶投資協(xié)議，規(guī)定利息為10%（若有相關(guān)違約則要求為15%）。在借款期限18個月內(nèi)可選擇將債務(wù)轉(zhuǎn)為對創(chuàng)業(yè)公司的出資，若無意轉(zhuǎn)增資，則創(chuàng)業(yè)公司償還本金及利息。

隨后國內(nèi)資本遇冷，大批互聯(lián)網(wǎng)平臺倒閉、并購，創(chuàng)業(yè)者融資遇阻。投資人認(rèn)為，創(chuàng)業(yè)者拿錢后并未用心經(jīng)營業(yè)務(wù)，相關(guān)財報數(shù)據(jù)也未出具，甚至一度失聯(lián)，于2019年對創(chuàng)業(yè)者提起仲裁。在裁決文書中，投資方對未將借款轉(zhuǎn)為增資給出說法，系“申請人管理混亂、業(yè)務(wù)規(guī)模萎縮，并不符合將借款轉(zhuǎn)為增資款的條件”。最終裁定創(chuàng)業(yè)公司需償還本金及利息600多萬。

創(chuàng)業(yè)者則表示仲裁通知并未收到，裁決程序不合法，且對投資人向仲裁庭提交的證據(jù)即催討函發(fā)送的時間提出質(zhì)疑。同時聲稱，此前可轉(zhuǎn)債形式的融資協(xié)議規(guī)定的雙方權(quán)利義務(wù)并不對等。

法律人士表示，借款附帶投資協(xié)議存在一些不公平條款，相應(yīng)增加了債務(wù)人負(fù)擔(dān)，但協(xié)議已經(jīng)簽訂，仍然有效。

在證據(jù)和材料并不完備的情況下，我們暫無法給出公允的判斷，但這并不妨礙投資人及法律人士給出相應(yīng)的建議，減少類似糾紛的發(fā)生。

律師：借款附帶投資協(xié)議存不公平條款，但仍有效

芥末堆了解到，上述創(chuàng)業(yè)者和投資方簽署的是借款合同附帶投資協(xié)議。上海中申律師事務(wù)所對該合同進(jìn)行分析發(fā)現(xiàn)，無論是借款還是投資協(xié)議都存在個中風(fēng)險，如借款協(xié)議中提到：

合同約定借款方認(rèn)購創(chuàng)業(yè)公司增資后，有權(quán)在其董事會中委派一名董事，并享有優(yōu)先投資權(quán)、優(yōu)先清算權(quán)等權(quán)利。但依據(jù)公司法規(guī)定，新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)及剩余利益分配請求權(quán)應(yīng)與股東的實際出資比例相掛靠。

此外，也有條款嚴(yán)格限制了債務(wù)人公司包括公司資本變更及人員變動。合同約定“除非雙方另有約定，未經(jīng)借款方事先書面同意，創(chuàng)業(yè)公司不會減少注冊資本，也不會變更實際控制人?！钡珜嶋H上這兩方面均因?qū)儆诠緝?nèi)部事務(wù)，且相應(yīng)變動也并不必然導(dǎo)致公司清償債務(wù)能力下降，從而債權(quán)人提出相應(yīng)的限制于法無據(jù)。上述兩條都相應(yīng)增加了債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

在增資協(xié)議中，也存在投資方限制原公司股東及員工的股權(quán)流通、原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及目標(biāo)公司的利潤分配，根據(jù)相關(guān)法規(guī)，或存在不正當(dāng)?shù)財U大其權(quán)利，加重目標(biāo)公司的責(zé)任等問題。

除合同上的不對等，創(chuàng)業(yè)者稱，投資人也未盡到投后的義務(wù)，等到項目失利后，對方甚至出言威脅還款。但多項指控遭到投資人的駁斥。

投資人認(rèn)為，創(chuàng)業(yè)者拿錢后并未用心經(jīng)營業(yè)務(wù)，相關(guān)財報數(shù)據(jù)也未出具，甚至一度失聯(lián)，同時存在更換法人、減少注冊資本逃避出資還款責(zé)任的嫌疑。

創(chuàng)業(yè)者同樣反唇相譏。雙方都強調(diào)，自己掌握著可靠的證據(jù)，是站在真理的一方，是糾紛中的弱者。但各自用的句子是“一定要讓他怎樣……”或者“如果對方再怎樣，我就……”。

創(chuàng)業(yè)者承認(rèn)當(dāng)初為拿到投資款，同時出于信任，未對條款有過仔細(xì)研究。但上海中申律師事務(wù)所同時認(rèn)為，上述合同協(xié)議已簽訂生效，創(chuàng)業(yè)者有履行協(xié)議的義務(wù)，盡管部分條款看起來有失公平。

目前，投資方認(rèn)為仲裁庭、公安機關(guān)等的處理已非常清楚，而創(chuàng)業(yè)者則表示已向法院申請撤銷仲裁裁決。在只掌握部分證據(jù)材料的情況下，我們暫無法還原糾紛的全貌，但為了減少行業(yè)投資人們和創(chuàng)業(yè)者們陷入類似糾紛，芥末堆聯(lián)系了幾位資深行業(yè)人士，請他們給出相關(guān)建議。

選擇不當(dāng)、無限連帶責(zé)任、惡意操作等均會埋下隱患

一家知名風(fēng)投機構(gòu)的合伙人告訴芥末堆，當(dāng)投資人對項目還需觀察，或者需要避免一些繁瑣的程序、增加額外的成本，會采用 Convertible note/debt（可轉(zhuǎn)債）的形式投資。

其通常用在創(chuàng)業(yè)公司明確估值或價格進(jìn)行股權(quán)融資（定價股權(quán)融資）之前，或者在兩輪定價股權(quán)融資之間進(jìn)行的過渡性融資方式，下輪融資時自動或在特定時間將債務(wù)轉(zhuǎn)為公司股份（以較低的折扣價），期限通常為1-2年。

上述合伙人表示，無論是美元還是人民幣基金，大部分都是周期性資金，兩者在投資思維上有所差異。美元基金更在意其中一些項目更高利益的回報，對其他項目虧損的容忍程度相對偏大；人民幣基金對項目失敗的容忍度相對較低。

“會考慮怎么在公司情況不好的情況下，盡可能把本拿回來，因為（創(chuàng)業(yè)公司）在國內(nèi)上市的回報是有限的”。上述合伙人向芥末堆表示道。

所以，為盡量減少風(fēng)險，可轉(zhuǎn)債在人民幣基金里會更常見一些。“我放錢進(jìn)去，一般來說我自己是認(rèn)為你花半年時間就知道公司行不行，然后一年以后就要做決策，大概率判斷投資是會虧本還是盈利?！?/p>

但對創(chuàng)業(yè)者來說，簽可轉(zhuǎn)債協(xié)議帶有一定風(fēng)險，“正常情況下你把錢花了以后，是拿不出錢來還的”，所以大部分創(chuàng)業(yè)者簽約時經(jīng)常以股權(quán)的上限承擔(dān)連帶責(zé)任。

不過，創(chuàng)業(yè)者愿意接受可轉(zhuǎn)債的投資方式，說明其當(dāng)時議價能力較弱，有創(chuàng)業(yè)者會為了獲取資金而讓渡一些權(quán)利。有投資人提醒，有的投資方甚至?xí)寗?chuàng)業(yè)者簽無限連帶責(zé)任，“以前資本環(huán)境沒那么差的時候，創(chuàng)始人并不在乎這些，都覺得我肯定能做成，可能就不在乎一些細(xì)節(jié)”，這使得創(chuàng)業(yè)者陷入傾家蕩產(chǎn)的危險境地，

而一旦基金所投的諸多項目不如意，背后的出資人又遇到經(jīng)濟形勢不好，或者因其他變故想回籠資金時，就會對普通合伙人形成壓力，最終傳導(dǎo)至創(chuàng)業(yè)者身上。上述合伙人表示，2015年剛好是VC行業(yè)“算泡沫比較嚴(yán)重的時候，而我們募得錢都是分季度、半年或者一年來，一旦你的項目做不好，就很容易出現(xiàn)各種奇怪的狀況。”

壓力會使得創(chuàng)業(yè)者面臨著賣股份還錢，被申請凍結(jié)公司銀行賬戶等危險，有的投資者甚至?xí)ジ蓴_創(chuàng)業(yè)者的經(jīng)營。

但也有創(chuàng)投機構(gòu)的合伙人向芥末堆表示，“對類似投資不是以還款為目的的，除非在這個過程中，創(chuàng)始人做了什么對不起我們的事情，比如他有一些惡意的操作，沒有真的盡力去做他的下輪融資，然后導(dǎo)致公司失敗，這種情況我們可能要去追溯他的責(zé)任。但如果創(chuàng)始人也是很認(rèn)真的，再融資業(yè)務(wù)做得也不錯，因為資本環(huán)境或其他不可抗力因素，它就是融不到了，公司可能就是要掛掉了，我們也就只能認(rèn)了”。

選好基金及分辨真誠創(chuàng)業(yè)者，要做不少細(xì)致活

有投資人建議，盡管創(chuàng)業(yè)者在簽可轉(zhuǎn)債時存在議價空間小的問題，但也可以為保護(hù)自己的利益，相應(yīng)做些爭取。

“很多VC只是把到時候我轉(zhuǎn)還是不轉(zhuǎn)看做一種權(quán)利，你也可以去約定，沒有發(fā)生特別情況下，比如說我業(yè)績達(dá)到什么樣的條件那你就必須轉(zhuǎn)”，上述投資人表示，將債轉(zhuǎn)股視為最重要的路徑，使之變成對方的義務(wù)。

若不能轉(zhuǎn)股，只能還債的話，“一定要約定清楚還債的方式和時間，要做好這方面的一些預(yù)期，比如說分期付或者是延遲多久以什么形式去付”。

同時在選擇可靠基金時，可以選擇做了三期以上投資的基金。“你去募第三期基金的時候，你的第1期基金就基本上快到清算的時候，基本上LP會判斷說你的項目好不好，不好的話，我就不投了，很多基金就會掛掉”。同時很多基金風(fēng)格不一樣，“大概6年以上的基金，相對來說就會比較靠譜，如果是新基金，就需要了解投你的人以前是在哪個基金，他的口碑怎么樣”。

當(dāng)然，并非所有的項目都適合去融資，“你應(yīng)該想的邏輯是我怎么能夠自負(fù)盈虧，我能夠把它當(dāng)成一個生意能夠做下去，而不是目標(biāo)去做一個上市公司了”，一旦走上融資這條路，“對創(chuàng)始人來說就要承擔(dān)很大的風(fēng)險”，對于小基金來說，尤其是資本市場活躍期，很多人會抱著廣撒網(wǎng)的心態(tài)，希望投出個獨角獸，但事實上，“VC行業(yè)只有5%的基金是正向回報”。

除此之外，從投資者角度上說，其選擇和跟進(jìn)項目也至關(guān)重要。糾紛中的投資人認(rèn)為，自己被投融資顧問的好朋友牽線搭橋后，又聽到創(chuàng)業(yè)者提到有互聯(lián)網(wǎng)巨頭的技術(shù)人員加盟，此后卻并未兌現(xiàn)，且在合作中也一度聯(lián)系不到創(chuàng)業(yè)者，但該說法遭到創(chuàng)業(yè)者的否認(rèn)。

“投資人在項目的判斷上必須自己要做好充分的盡調(diào)，對于創(chuàng)始人的誠信、業(yè)務(wù)上的經(jīng)驗，對此次創(chuàng)業(yè)的態(tài)度（是否真心在創(chuàng)業(yè)，還是說他只是為了撈一票錢？），并跟創(chuàng)始人深入聊業(yè)務(wù)。在合作過程中也要保持溝通的頻次和深度，比如說每個月聊一次，每次溝通要在業(yè)務(wù)運營等各個方面上聊到一定深度，甚至可以跟他團(tuán)隊里的核心其他骨干聊，聊的人多了，你大概就能判斷他是不是真的在做事”，一位耕耘創(chuàng)投機構(gòu)多年的合伙人表示。

“我們以前很早期有投過一個項目，它里面有兩個合伙人，其中一個合伙人覺得另一個伙伴其實沒有盡全力，然后我跟他聊的時候，我就跟他說，那你就想辦法了，就證明他沒有盡全力，然后他并不愿意盡全力的話，他就是要離開，然后就想辦法每天去考評，每天記考勤，你什么來的什么時候走的？記上一星期，這是實際情況嗎？你就擺在這，然后去談明白”。

很多時候投資人會在意，創(chuàng)始人是否投入百分百的時間和精力來經(jīng)營他投的項目?！八荒茏鲋芏嗍虑?，我投的只是他做的N多事情當(dāng)中的一個，這種情形我是不能接受的”，一位投資人談到，“創(chuàng)業(yè)的失敗率很高，你要判斷他能不能拒絕其他誘惑，愿意把自己的時間精力資金放到這個事情上，這本身就是一種承諾，如果他本身就有很多條退路，其實挑戰(zhàn)還是挺大的”。

而一些所謂的糾紛，通常是在早期投資方和創(chuàng)業(yè)者兩方都稀里糊涂的過去，一開始就沒有理清楚，沒做好約定，雙方有各自的想法，同時沒做好各自的工作，接著信任就會出現(xiàn)問題。當(dāng)然故意欺騙那就是另外一番性質(zhì)。

“對于投資人來說，我覺得可能最關(guān)鍵的事情其實不是在協(xié)議上的約定，我們會認(rèn)為說真正最重要的事情是你和創(chuàng)始人在更深層次上，對于做這件事情的認(rèn)可度、信任，以及對于業(yè)務(wù)的深入理解與溝通”，上述合伙人說，“而且你肯定是要持續(xù)的去做深度的投后服務(wù)，你才能真正了解這些事情的，天上也沒有那么容易掉的餡餅，不是你投個項目啥也不干，你就能賺錢的。另外，不管投資人還是企業(yè)還是兩口子，坦誠的、深入有效的、持續(xù)溝通都是非常重要的”。