芥末堆 3月13日 李梓毅 報(bào)道

3月12日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《市場監(jiān)管總局依法對(duì)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域十起違法實(shí)施經(jīng)營者集中案作出行政處罰決定》（簡稱《決定》）稱，經(jīng)查，騰訊控股有限公司收購猿輔導(dǎo)股權(quán)案、好未來教育集團(tuán)收購噠噠教育集團(tuán)股權(quán)案等十起案件均違反了《中華人民共和國反壟斷法》第二十一條，構(gòu)成違法實(shí)施經(jīng)營者集中。

市場監(jiān)管總局就騰訊及好未來股權(quán)收購案對(duì)市場競爭的影響進(jìn)行評(píng)估后認(rèn)為，上述兩項(xiàng)經(jīng)營者集中不具有排除、限制競爭效果。因此，根據(jù)《反壟斷法》相關(guān)規(guī)定，市場監(jiān)督管理總局決定分別給予騰訊及好未來等十二家企業(yè)50萬元人民幣罰款的行政處罰。

針對(duì)上述情況，一家以并購?fù)顿Y商事業(yè)務(wù)見長的律師事務(wù)所中，專攻反壟斷業(yè)務(wù)的資深顧問告訴芥末堆，這是反壟斷監(jiān)管中比較慣常的案例，為經(jīng)營者集中審查。而該處罰決定則主要傳遞了兩個(gè)信息，一是反壟斷監(jiān)管對(duì)行業(yè)的無差別對(duì)待，二是對(duì)于反壟斷的監(jiān)管，未來將持續(xù)加強(qiáng)。

收購股權(quán)未依法申報(bào)，騰訊、好未來分別被罰款50萬元

根據(jù)《國家市場監(jiān)督管理總局行政處罰決定書》（簡稱《決定書》），2021年1月25日，市場監(jiān)督管理總局對(duì)騰訊收購猿輔導(dǎo)股權(quán)涉嫌違法實(shí)施經(jīng)營者集中案、好未來收購噠噠教育集團(tuán)股權(quán)涉嫌違法實(shí)施經(jīng)營者集中案進(jìn)行立案調(diào)查。

經(jīng)查，兩起案件均構(gòu)成未依法申報(bào)違法實(shí)施的經(jīng)營者集中，但不具有排除、限制競爭的效果。 

《市場監(jiān)管總局依法對(duì)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域十起違法實(shí)施經(jīng)營者集中案作出行政處罰決定》 

截圖自國家市場監(jiān)督管理總局

《反壟斷法》第二十條規(guī)定，經(jīng)營者集中具體指下列情形：（一）經(jīng)營者合并；（二）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)；（三）經(jīng)營者通過合同等方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。 

同時(shí)《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》明確，經(jīng)營者集中達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中：

• （一）參與集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過100億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；

• （二）參與集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。

《決定書》披露，2018年11月29日，騰訊通過與猿輔導(dǎo)簽訂F輪股權(quán)認(rèn)購協(xié)議的形式，認(rèn)購該輪融資發(fā)行股份的83.33%，交易后騰訊持有猿輔導(dǎo)15.41%的股權(quán)，取得對(duì)猿輔導(dǎo)的控制權(quán)，當(dāng)日猿輔導(dǎo)完成股權(quán)變更登記。 

2020年3月，好未來和噠噠及其原股東簽署《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，以7174萬元收購噠噠70.52%的股權(quán)，交易完成后，好未來持有的噠噠股權(quán)增至93.24%，取得對(duì)噠噠的單獨(dú)控制權(quán)。2020年3月19日，噠噠完成股權(quán)變更登記。

《決定書》顯示，騰訊及好未來上述股權(quán)收購行為均屬于《反壟斷法》第二十條規(guī)定的經(jīng)營者集中，但兩起教育企業(yè)股權(quán)收購案在完成股權(quán)變更登記之前并未進(jìn)行申報(bào)，違反《反壟斷法》第二十一條，構(gòu)成未依法申報(bào)違法實(shí)施的經(jīng)營者集中。

但市場監(jiān)督管理總局就騰訊收購猿輔導(dǎo)股權(quán)和好未來收購噠噠股權(quán)對(duì)市場競爭的影響進(jìn)行評(píng)估后認(rèn)為，上述兩項(xiàng)經(jīng)營者集中不會(huì)產(chǎn)生排除、限制競爭的效果。

最終，根據(jù)《反壟斷法》第四十八條規(guī)定的“經(jīng)營者違反本法規(guī)定實(shí)施集中的，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止實(shí)施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到集中前的狀態(tài)，可以處五十萬元以下的罰款”，市場監(jiān)督管理總局決定分別給予騰訊、好未來50萬元人民幣罰款的行政處罰。

VIE架構(gòu)企業(yè)納入經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍

 針對(duì)上述《決定》，前述律師告訴芥末堆，這是反壟斷監(jiān)管中比較慣常的案例，為經(jīng)營者集中審查。他表示，根據(jù)市場監(jiān)督管理總局披露的信息，騰訊及好未來在各自的股權(quán)收購案中不存在壟斷及競爭方面的擔(dān)憂，因此《決定》并沒有要求其恢復(fù)到集中前狀態(tài)，而是針對(duì)騰訊及好未來在依法申報(bào)程序上出現(xiàn)的問題采取罰款50萬元的頂格處罰。

對(duì)于罰款50萬元的處罰力度，該律師表示，《反壟斷法》制定于2008年，其罰款金額在當(dāng)下看來確實(shí)偏低，但根據(jù)現(xiàn)行的《反壟斷法》，市場監(jiān)督管理總局所給出的處罰已是在法律框架內(nèi)能做到的最大力度。

芥末堆注意到，近幾年，對(duì)于反壟斷監(jiān)管趨嚴(yán)，相關(guān)法律、意見也對(duì)平臺(tái)經(jīng)濟(jì)等新興領(lǐng)域提出了相應(yīng)的要求。2021年2月7日，國務(wù)院反壟斷委員會(huì)印發(fā)了《國務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》（簡稱《指南》）。該《指南》根據(jù)《反壟斷法》等法律規(guī)定制定，主要目的為預(yù)防和制止平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域壟斷行為。

芥末堆注意到，《指南》在經(jīng)營者集中的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)中提到，經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。其中提到，涉及協(xié)議控制架構(gòu)（即VIE架構(gòu)）的經(jīng)營者集中，也屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍。

VIE架構(gòu)指境外注冊的上市實(shí)體和境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營實(shí)體相分離，境外上市實(shí)體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實(shí)體。在中國，信息技術(shù)服務(wù)、教育、醫(yī)療等領(lǐng)域存在著外商投資準(zhǔn)入和投資程度的限制，但與此同時(shí)，中國企業(yè)也對(duì)境外融資有著強(qiáng)烈的需求。

正因如此，采用VIE架構(gòu)成為了中國企業(yè)到海外資本市場上市融資的重要途徑，此次被處以行政處罰的騰訊及好未來即均屬于協(xié)議控制架構(gòu)。 

前述律師認(rèn)為，此次市場監(jiān)督管理總局的決定實(shí)際上也是對(duì)《反壟斷法》的規(guī)定的落實(shí)?！按笾略谌ツ昴瓿?，國家逐漸在釋放一個(gè)信號(hào)，即VIE架構(gòu)的案例在違反《反壟斷法》的情況下也需要接受處罰，尤其是在《關(guān)于平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》（征求意見稿）發(fā)布之后?！?/p>

芥末堆了解到，在過往《反壟斷法》的實(shí)施中，涉及VIE架構(gòu)的經(jīng)營者集中主動(dòng)申報(bào)的案例較少。該律師認(rèn)為，此次市場監(jiān)督管理總局的處罰釋放了一個(gè)比較明確的信號(hào)，即VIE架構(gòu)公司在收并購之前也應(yīng)當(dāng)做好申報(bào)工作。

監(jiān)管趨嚴(yán)，教育行業(yè)也需重視反壟斷

具體到教育行業(yè)，前述律師告訴芥末堆，反壟斷監(jiān)管趨嚴(yán)對(duì)于廣泛采用VIE架構(gòu)的教育行業(yè)來說，申報(bào)的流程將延長交易的時(shí)間表，加大結(jié)果的不確定性，未來，企業(yè)實(shí)施收并購的難度或?qū)⑸仙?nbsp;

2019年7月8日，中共中央、國務(wù)院印發(fā)的《關(guān)于深化教育教學(xué)改革全面提高義務(wù)教育質(zhì)量的意見》就要求，市場監(jiān)督管理部門要做好校外培訓(xùn)機(jī)構(gòu)登記、收費(fèi)、廣告、反壟斷等監(jiān)管工作。這是“反壟斷”一詞首次出現(xiàn)在校外培訓(xùn)機(jī)構(gòu)監(jiān)管的政策中。

而從3月12日市場監(jiān)督管理總局發(fā)布的《決定》中也可以看到，對(duì)于教育公司們來說，公司發(fā)展過程中，同樣需要注意各項(xiàng)反壟斷的合規(guī)問題。事實(shí)上，國務(wù)院反壟斷委員會(huì)辦公室負(fù)責(zé)人也曾強(qiáng)調(diào)，《反壟斷法》適用于所有行業(yè)，對(duì)各類市場主體一視同仁、平等對(duì)待。

對(duì)于此次騰訊、好未來股權(quán)收購等案件，前述律師分析道，處罰傳遞了兩個(gè)信息，一是反壟斷監(jiān)管對(duì)行業(yè)的無差別對(duì)待。

他提到，在去年《指南》出臺(tái)之后，有觀點(diǎn)認(rèn)為，《指南》只是重點(diǎn)監(jiān)督互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，而實(shí)際上，對(duì)于包括教育、醫(yī)療、建材等在內(nèi)的領(lǐng)域來說，反壟斷監(jiān)管是無差別的，只要存在不合規(guī)的問題，都將面臨處罰。此前，國務(wù)院反壟斷委員會(huì)辦公室負(fù)責(zé)人就曾強(qiáng)調(diào)，《反壟斷法》適用于所有行業(yè)，對(duì)各類市場主體一視同仁、平等對(duì)待。

二是對(duì)于未依法申報(bào)違法實(shí)施的經(jīng)營者集中案件，市場監(jiān)督管理總局應(yīng)該都會(huì)按相關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查并根據(jù)審查結(jié)果作處理。這釋放了一個(gè)持續(xù)加強(qiáng)監(jiān)管的信號(hào)。