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職業(yè)教育學生頂崗實習勞動傷害時有發(fā)生。如何適用法律處理學生頂崗實習勞動傷害事故成為實踐教學實施的焦點。有學者認為應當適用工傷保險法律制度處理，但從法律關系和法律適用看，學生頂崗實習勞動傷害適用工傷保險法律制度處理存在著法理上的障礙和制度上的困境，不能切實有效地保障受害學生。因此，我國應建立專門的學生實習勞動傷害社會保險制度，以保障學生頂崗實習安全，促進職業(yè)院校實踐性教學的有效開展。

頂崗實習是初步具備實踐崗位獨立工作能力的學生，到相應實習崗位，相對獨立參與實際工作的活動。作為職業(yè)教育對接理論與實踐、學業(yè)與職業(yè)的綜合性教學環(huán)節(jié)，國家多次強調在職業(yè)教育教學中要加強頂崗實習。2005年10月，國務院發(fā)布《關于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》，提出“中等職業(yè)學校在校學生最后一年要到企業(yè)等用人單位頂崗實習，高職院校學生實習實訓時間不少于半年”；2014年5月，國務院下發(fā)《關于加快發(fā)展現(xiàn)代職業(yè)教育的決定》，要求“創(chuàng)新頂崗實習形式”；2016年4月，教育部等五部門印發(fā)《職業(yè)學校學生實習管理規(guī)定》，指出“學生在實習單位的實習時間根據專業(yè)人才培養(yǎng)方案確定，頂崗實習一般為6個月。

支持鼓勵職業(yè)學校和實習單位合作探索工學交替、多學期、分段式等多種形式的實踐性教學改革”；2019年1月，國務院下發(fā)《國家職業(yè)教育改革實施方案》，規(guī)定“職業(yè)院校頂崗實習時間一般為6個月”；2020年9月，教育部等九部門印發(fā)《職業(yè)教育提質培優(yōu)行動計劃（2020—2023年）》要求“實踐性教學學時原則上占總學時數50%以上，積極推行認知實習、跟崗實習、頂崗實習等多種實習方式，可根據專業(yè)實際集中或分階段安排”。

然而，在職業(yè)教育頂崗實習推進過程中，學生頂崗實習勞動傷害時有發(fā)生，法律保障的缺失是其中最為直接的因素之一。如何恰當處理頂崗實習勞動傷害事件，成為近幾年學者研究的熱點問題。部分學者認為學生頂崗實習勞動傷害應當適用工傷保險法律制度處理，但從法理的恰當性和制度適用的可行性兩方面進行審視，我們發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)有工傷保險法律制度難以有效處理此類傷害問題，無法切實保障受傷害學生的合法權益。

一、學生頂崗實習勞動傷害適用工傷保險法律制度處理，存在法理上的障礙

正確適用法律是恰當處理法律糾紛的關鍵，而法律關系則是確定法律適用的核心標準。法律關系由主體、內容和客體三個要素構成。不同法律關系構成要素的內涵各不相同。工傷保險法律制度的適用以工傷法律關系的發(fā)生為前提。雖然，學生頂崗實習勞動傷害也是發(fā)生在崗位勞動過程中，與工傷的發(fā)生過程有共同之處，但頂崗實習勞動傷害法律關系與工傷法律關系在主體、內容和客體上卻存在著本質的區(qū)別。這使學生頂崗實習勞動傷害在適用工傷保險法律制度中存在法理上的障礙。

（一）從法律關系主體看，頂崗實習勞動傷害的當事人不屬于工傷保險法律制度適用的主體范圍

法律關系主體是指參加到法律關系之中享有相應權利和承擔相應義務的當事人。在工傷法律關系中，存在著用人單位、職工兩方主體。用人單位是運用勞動力組織生產勞動，且向勞動者支付工資等勞動報酬的單位。用人單位的外延范圍相當廣泛。凡在我國境內設立的個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司、事業(yè)單位、社會團體、有雇工的個體工商戶都屬于用人單位的范疇。

工傷法律關系中的另一方主體是職工，是以工資收入為主要生活來源，與用人單位之間存在較穩(wěn)定勞動關系的勞動者。職工涵蓋兩種表現(xiàn)形式：一種是與法人型、其他組織型的用人單位對稱的職工；另一種是與個體工商戶對稱的雇員。工傷保險法律制度適用的主體也就是工傷法律關系中的用人單位和職工。

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在頂崗實習勞動傷害法律關系中，則存在著學校、實習單位和學生三方主體。頂崗實習是培養(yǎng)技術技能人才的重要途徑，根據教育部規(guī)定，職業(yè)教育必須開展頂崗實習。因此，在我國境內依法設置的各類中等、高等職業(yè)學校都可能成為頂崗實習勞動傷害法律關系的主體。

實習單位則是由學校統(tǒng)一安排或者由學生自行聯(lián)系的完成頂崗實習活動的場所。由于法律并沒有對實習單位的范圍做限制性規(guī)定，所以，實習單位的外延范圍要廣于工傷法律關系中的用人單位。無論境內、境外，無論有無法人資格，各種企事業(yè)單位、國家機關、個體工商戶、農村承包經營戶都可以成為實習單位。用人單位招用勞動者旨在將勞動力與生產資料相結合創(chuàng)造利潤；而實習單位接受學生實習旨在與職業(yè)學院合作培養(yǎng)技術技能人才。頂崗實習勞動傷害法律關系中的第三類主體是頂崗實習學生。

為了實現(xiàn)職業(yè)教育培養(yǎng)目標，增強學生綜合能力，《國務院關于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》中明確規(guī)定：“中等職業(yè)學校在校學生最后一年要到企業(yè)等用人單位頂崗實習，高等職業(yè)院校學生實習實訓時間不少于半年。”根據不同的專業(yè)人才培養(yǎng)方案的要求，頂崗實習學生服從學校安排或者經學校批準自行聯(lián)系到實習單位進行專業(yè)技能培養(yǎng)的實踐性學習。從組織管理的角度看，我國個人檔案和組織關系只能屬于一個單位。勞動者從屬于用人單位是勞動者身份的本質表現(xiàn)。

在頂崗實習過程中，雖然學生需要遵守實習單位的勞動紀律，完成一定的勞動任務，但他們依然保留著學籍，其組織管理歸于學校，接受學校的統(tǒng)一管理，完成學校根據專業(yè)人才培養(yǎng)方案和課程標準設置的學習任務，并將實習結果計入學業(yè)考核成績。所以，頂崗實習學生不是法律意義上的勞動者，不能等同于工傷法律關系中的職工。

綜上所述，從法律關系主體范圍來看，頂崗實習勞動傷害法律關系中有學校、實習單位和頂崗實習學生三方主體，顯然多于工傷法律關系中的主體數量，且其主體性質也不同于工傷法律關系中的用人單位和職工。因此，頂崗實習勞動傷害法律關系的主體不屬于工傷保險法律制度適用的主體范圍，頂崗實習勞動傷害適應工傷保險法律制度在法律關系主體上存在法理上的障礙。

（二）從法律關系內容看，頂崗實習勞動傷害與勞動者工傷二者的主體權利義務有著本質區(qū)別

法律關系的內容是指法律關系主體之間的權利義務。勞動者工傷法律關系只有用人單位和職工兩方主體，故其法律關系內容較為明晰。用人單位通過招聘或者招考等方式將具備勞動能力的勞動者錄入本單位，使其成為本單位的職工。

一方面，用人單位對職工擁有人事安排、報酬分配、勞動監(jiān)督等權利；另一方面，用人單位對于職工亦需要承擔勞動條件配備、勞動安全保障、勞動報酬支付等義務。與之相對應，作為用人單位工作的職工則擁有獲得勞動報酬權、休息休假權、勞動安全保障權、培訓權、享有社會保險和福利權、獲得救濟權等，同時，亦對用人單位承擔著按要求完成勞動任務、提高職業(yè)技能、執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程、遵守勞動紀律和職業(yè)道德等義務。

用人單位和職工之間的權利義務都是為了實現(xiàn)勞動過程，為企業(yè)創(chuàng)造利潤。保障職工在勞動過程中的勞動安全也就理所當然的是用人單位對勞動者應當履行的重要義務。當勞動傷害發(fā)生時，用人單位責無旁貸地承擔相應責任。工傷保險實質上就是由用人單位繳納保險費以專門保障勞動者遭受勞動傷害后的利益的法律制度。

而頂崗實習勞動傷害法律關系則包括學校、實習單位和學生三方主體，其法律關系內容具有多重復雜性。頂崗實習是學校提升學生實踐能力，增長學生職業(yè)認知的教學環(huán)節(jié)。從學校和實習單位關系來看，兩者是基于為社會培養(yǎng)技術技能型人才所產生的合作關系。學校作為委托人，根據不同的專業(yè)需要委托特定的實習單位為其培養(yǎng)學生的實踐技能，實習單位則作為受托方，接收學生到本單位參加專業(yè)實踐。學校作為委托人仍繼續(xù)擁有對學生進行組織管理的權利，同時，也應承擔與實習單位進行溝通協(xié)商、配合協(xié)助等義務。

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而實習單位則基于受托而擁有對學生進行日常管理的權利，同時，也承擔著對學生進行崗位操作教育及向學校及時反饋學生信息等義務。從學校和學生之間的關系來看，其教育關系的性質無需質疑。學生到企業(yè)頂崗實習，雖然教育行為沒有發(fā)生在學校，但是實習過程依然是學校教學行為的重要組成部分，是完成學生將理論知識轉化為實際操作技能的重要教學環(huán)節(jié)。在完成頂崗實習教學任務過程中，學校享有對學生進行組織管理、學業(yè)考核、獎勵處分等權利；同時，亦承擔著保障學生利益、貫徹教學標準等義務。

學生作為學校教育行為的對象，應當遵守學校管理制度、完成規(guī)定學習任務；同時，又享有接受教育的權利和對學校侵犯其權利提起申訴或者訴訟的權利。從實習單位與學生之間的關系來看，實習單位安排學生完成工作任務是根據學校授權，共同完成頂崗實習實踐性教學環(huán)節(jié)的需要。學生參與頂崗實習的主要目的是為了學習而不是為了獲取勞動報酬以維持生計。學生與實習單位之間的權利義務依然還是以教育和受教育作為基礎。

從上述分析可見，頂崗實習中，學校、實習單位和學生之間的權利義務主要還是基于教育關系而形成的權利義務，而基于教育關系發(fā)生的傷害處理，主要適用《學生傷害處理辦法》。工傷保險法律制度是處理基于勞動關系而發(fā)生的傷害的專門法律制度，并不能處理基于教育關系而發(fā)生的傷害。實踐中，大多數頂崗實習勞動傷害事故的處理也是適用《學生傷害處理辦法》，而非工傷保險法律制度。可見，學生頂崗實習勞動傷害適應工傷保險法律制度在法律關系內容上也存在法理上的障礙。

（三）從法律關系客體看，頂崗實習勞動傷害不屬于工傷保險法律制度保障的工傷范圍

法律關系的客體是權利義務所共同指向的對象。工傷法律關系的客體是勞動傷害，頂崗實習勞動傷害法律關系的客體也是勞動傷害。雖然，兩類法律關系的客體都是勞動傷害發(fā)生且都與勞動有關，但是兩者在傷害發(fā)生過程、發(fā)生幾率、受害者身份等方面都存在著區(qū)別。

頂崗實習過程，在本質上是學校按照專業(yè)人才培養(yǎng)方案完成實踐教學的過程。從傷害發(fā)生的過程看，頂崗實習勞動傷害是學生在接受實踐學習過程中發(fā)生的，也就是說頂崗實習勞動傷害是發(fā)生于學校的教學過程（即學校委托實施單位實施的教學過程），而非企業(yè)等用人單位的生產勞動過程。

從發(fā)生幾率看，學習需要循序漸進，崗位技能也需要日積月累。由于頂崗實習學生初次接觸勞動崗位，沒有像實習單位的職工一樣有長時間的操作鍛煉和職業(yè)訓練，對崗位操作往往不熟悉、不熟練，對崗位操作中的特殊情況應變能力遠遠不及單位職工，因此，學生發(fā)生勞動傷害的幾率也遠遠高于單位職工，有消息報道，學生頂崗實習的死亡率遠遠高于工礦業(yè)工傷死亡率。而且，頂崗實習勞動傷害事故的后果也往往比工傷事故造成的損害后果更嚴重。

從受害者身份來看，頂崗實習勞動傷害的受害者是接受專業(yè)實踐教育的學生，而非為企業(yè)創(chuàng)造利潤的勞動者?？梢姡攳弻嵙晞趧觽蛣趧诱吖m然都是勞動傷害，但二者卻有著本質的區(qū)別。

如前所述，工傷保險的繳費主體是企業(yè)等用人單位，其設置的目的在于保障單位職工在為單位創(chuàng)造利潤的勞動過程中可能遭遇勞動傷害后的利益。學生頂崗實習勞動傷害雖然也是發(fā)生在單位的工作崗位上，但其與勞動者工傷有著本質區(qū)別，不屬于工傷保險保障的工傷范圍。因此，學生頂崗實習勞動傷害適應工傷保險法律制度在法律關系客體上同樣存在法理上的障礙。

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二、學生頂崗實習勞動傷害適用工傷保險法律制度處理，存在制度上的困境

勞動者通過消耗勞動力的方式為企業(yè)創(chuàng)造利潤，而在勞動過程中卻客觀地存在著勞動風險，故各國普遍采用了工傷保險制度，通過由企業(yè)為勞動者繳納工傷保險費建立工傷保險基金來保障勞動者的利益。雖然，頂崗實習勞動傷害也是來源于勞動風險，但頂崗實習的本質是職業(yè)教育過程，頂崗實習的學生不是為企業(yè)創(chuàng)造利潤的勞動者。

從工傷保險制度關于被保險人、投保人和保險基金來源的制度設計來看，工傷保險法律制度是專門保障基于勞動關系而發(fā)生勞動傷害的勞動者利益的。因此，學生頂崗實習勞動傷害適用工傷保險法律制度處理存在著制度上的困境。

（一）從被保險人范圍看，頂崗實習學生的身份不符合工傷保險法律制度的保護對象

《工傷保險條例》第二條第二款對工傷保險的被保險人做了明確規(guī)定，即：“中華人民共和國境內的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權利?！庇纱丝梢?，工傷保險法律制度專門適用于處理勞動者在職業(yè)勞動過程中發(fā)生的勞動傷害，其救濟對象只能是與用人單位建立了勞動關系的勞動者。

頂崗實習是學生在學校和實習單位雙重管理之下完成的必要的學習活動。一方面，雖然學生需要像實習單位的職工一樣完成特定的崗位任務，但其仍然是在學校保留了學籍的在校就讀的學生，在人身上對實習單位不具有隸屬關系，不是實習單位的成員。另一方面，學生參與實習單位崗位勞動的目的是為了提升專業(yè)實踐技能，順利通過學校的實習考核，完成學業(yè)任務。這與職工為了就業(yè)謀生的工作目的是不同的。

由此可見，頂崗實習學生的法律身份并不是勞動者，不屬于工傷保險法律制度的被保險人范圍。這是學生頂崗實習勞動傷害適用工傷保險法律制度存在的第一個制度困境。

（二）從投保人范圍看，頂崗實習勞動傷害的責任主體未被工傷保險法律制度所涵蓋

《工傷保險條例》第二條第一款規(guī)定：“中華人民共和國境內的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應當依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費?！币詣趧雨P系作為衡量標準，工傷保險條例僅將用人單位納入了投保人范圍。

頂崗實習兼具教育性與職業(yè)性特征。一方面，“頂崗”意味著學生的實習活動主要發(fā)生在實習單位，頂崗實習勞動傷害的發(fā)生與實習單位是否盡到安全教育義務，是否提供了安全保障條件，是否嚴格執(zhí)行安全管理密切相關，基于此，實習單位應當為頂崗實習勞動傷害風險充當投保人。

另一方面，“實習”標注著學生的被教育者身份，學生在實習單位實習行為仍屬于學校的教學環(huán)節(jié)，需要接受學校的管理，遵守學校對實習單位的分派。學校在實習任務安排、實習單位選擇、實習管理過程中的任何偏差都有可能影響頂崗實習勞動傷害的發(fā)生，基于此，學校也應當為頂崗實習勞動傷害風險充當投保人。

可見，對學生頂崗實習勞動傷害的發(fā)生，學校和實習單位都有責任，都應當成為投保人。而現(xiàn)有的工傷保險制度規(guī)定的投保人范圍未能全部涵蓋頂崗實習勞動傷害責任主體。如果僅由用人單位也即實習單位承擔投保人責任，這顯然是不公平的，也不具有可行性。這是學生頂崗實習勞動傷害適用工傷保險法律制度存在的第二個制度困境。

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（三）從保險基金來源看，工傷保險基金用于處理學生頂崗實習勞動傷害不合理

工傷保險基金是保護勞動者遭受勞動傷害后利益的資金保障，主要由用人單位繳納的工傷保險費組成。勞動者通過提供職業(yè)勞動為企業(yè)創(chuàng)造經濟利益，基于職業(yè)勞動與勞動傷害的因果關系，企業(yè)為勞動者繳納工傷保險費是理之所然。

工傷保險制度設立的目的就在于保護勞動者遭受勞動傷害后的利益。如果以工傷保險基金用于處理學生頂崗實習勞動傷害，那么，則意味著接受學生實習的單位也應為學生繳納工傷保險費。因為，工傷保險基金的使用是以繳費為前提的，但實習單位接收學生進行頂崗實習是履行一種社會責任，企業(yè)并不一定能從學生頂崗實習中獲得收益，反而還可能增加因學生實習而增多的次品、廢品所帶來的成本。

實習單位在履行社會責任的同時，還要增加營業(yè)成本，負擔保險費用，這無疑會打擊實習單位配合培養(yǎng)職業(yè)人才的熱情，造成實習單位與學校的合作困境。從保險基金來源看，適用工傷保險法律制度處理頂崗實習勞動傷害顯然是不合理的。

我國工傷保險制度的費率標準實行的是差別費率和浮動費率制度。差別費率是指根據行業(yè)工傷風險程度的不同在不同行業(yè)實行有差別的費率，浮動費率是指根據工傷保險費使用、工傷發(fā)生率等情況以基準費率為基礎上下適當浮動確定企業(yè)適用的具體費率。浮動費率制度的設定旨在促進企業(yè)減少勞動傷害發(fā)生。勞動傷害越少，繳納工傷保險的費率也就越低，反之，就越高。

由于頂崗實習學生操作不熟練和身心不成熟，其發(fā)生勞動傷害的幾率遠高于職工勞動，所造成的傷害后果也往往比職工勞動傷害嚴重。在現(xiàn)有工傷保險費率制度下，顯然，單位接受學生實習將意味著其要繳納更高的保險費，這也是不公平的。

從上述分析可見，以工傷保險基金用于處理學生頂崗實習勞動傷害存在著不合理性和不公平性，不利于鼓勵企業(yè)等實習單位積極參與職業(yè)教育人才培養(yǎng)，不利于貫徹國家教育政策，全面推進頂崗實習制度。也就是說，適用工傷保險法律制度處理學生頂崗實習勞動傷害不具有可操作性。這是第三個制度困境。

三、學生頂崗實習勞動傷害處理適用法律的選擇

頂崗實習的完成需要學校、實習單位、學生共同參與，頂崗實習中的學生勞動傷害與勞動者勞動傷害一樣是一種客觀存在的風險。如何妥善處理學生頂崗實習勞動傷害事故，化解風險是關乎學校、實習單位、學生合法權益的重要問題，也是實現(xiàn)國家職業(yè)教育人才培養(yǎng)目標的重要環(huán)節(jié)。

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從法理分析來看，頂崗實習勞動傷害在法律關系主體、內容和客體方面都與工傷法律關系有著本質區(qū)別，頂崗實習勞動傷害適用工傷保險法律制度處理存在著法理障礙。

從制度實踐來看，現(xiàn)有工傷保險法律制度在被保險人、投保人以及保險費繳付的制度設計上并未將學生頂崗實習勞動傷害納入其保障范圍，頂崗實習勞動傷害適用工傷保險法律制度處理存在著事實上的制度困境。司法實踐中對于頂崗實習勞動傷害案件是否適用工傷保險法律制度處理亦存在較大困惑，大部分案件處理適用的是民事侵權法律制度。

然而，基于勞動傷害風險的客觀性，以過錯責任為基礎展開設計的民事侵權法律制度在歸責原則、舉證責任及賠償方式上，并不能公平救濟遭受頂崗實習勞動傷害的學生。頂崗實習勞動傷害處理在現(xiàn)有法律制度條件下存在著法律適用的困惑。

學生頂崗實習勞動傷害雖然與勞動者工傷有著本質區(qū)別，但基于職業(yè)崗位的勞動風險卻是同樣地具有高度危險性。從職業(yè)危險的高危性來看，學生頂崗實習勞動傷害與勞動者工傷并無區(qū)別。因此，為有效地化解頂崗實習勞動傷害風險，及時救濟頂崗實習勞動傷害學生，切實保護學生權益，我們認為，國家應當根據學生頂崗實習勞動傷害的特殊性，比照工傷保險制度建立專門的學生實習勞動傷害社會保險制度。

學生實習勞動傷害社會保險制度的建立是學生頂崗實習勞動傷害處理適用法律走出困境的有效出路。學生實習勞動傷害社會保險制度的建立應從兩個方面加以考慮，一是保險基金的籌集，二是賠付規(guī)則的建設。在學生實習勞動傷害社會保險基金籌集上，可以采取“政校企”共同籌資的模式：

一方面，由政府從教育費附加中提取一定經費予以支持，這也符合該專項費用的使用用途；另一方面，對于學校，可以根據學生實習勞動傷害事故的發(fā)生率來確定保費的繳納，對于實習單位，則可以根據頂崗實習學生占企業(yè)員工總數的比重來確定繳費比例。

在賠付規(guī)則建設方面，應當以“無過錯責任原則”為賠付原則，以勞動傷害是否與學校的教育教學有關，是否與實習單位的崗位勞動有關為賠付條件，按照“傷害認定—傷害鑒定—實施賠付”的流程設計賠付程序。賠付范圍應該包括勞動傷害的治療費用、傷殘賠償金及死亡賠償金等費用。

同時，政府還應出臺相關獎懲措施來促進實習風險的管理和防范，形成學生實習勞動傷害社會保險制度施行的良好政策環(huán)境，以有效化解學生頂崗實習勞動傷害的風險，有效促進職業(yè)教育實踐性教學的順利開展。

本文轉載自微信公眾號“中國職業(yè)技術教育”（ID：JournalCVATE），作者王頻、孫長坪。本文摘自《中國職業(yè)技術教育》2021年第19期。文章為作者獨立觀點，不代表芥末堆立場，轉載請聯(lián)系原作者。